L’AZIONE EX ART. 2409 C.C.: UNA MISURA RESIDUALE CHE RICHIEDE LA PRESENZA DI DANNO ATTUALE

Il Tribunale di Catanzaro ha emesso un’ordinanza il 24 maggio 2023 riguardante un ricorso presentato ai sensi dell’articolo 2409 c.c. Nel caso di specie, due soci di una S.r.l. avevano chiesto la revoca immediata dell’amministratore della società e la nomina di un amministratore giudiziario, citando in giudizio l’amministratore e il curatore speciale nominato dal Tribunale. Inizialmente, è stata sollevata una questione preliminare relativa all’estromissione dell’amministratore dimissionario dal giudizio, ma è stata respinta in quanto l’amministratore non era stato ancora sostituito.

Il Tribunale ha successivamente esaminato il merito del ricorso, riaffermando quelli che sono i due elementi chiave per l’esperibilità del rimedio ex art. 2409 c.c., ossia che l’azione sia basata su sospetti fondati di gravi irregolarità nella gestione che potrebbero causare danno alla società (attualità del danno) e che sia residuale rispetto ad altri rimedi previsti dalla legge (residualità dell’azione).

Il Tribunale ha sottolineato che l’azione ex articolo 2409 c.c. si applica in una fase in cui le irregolarità gestionali sono ancora in corso, con la necessità di dimostrare solo il fondato sospetto di tali irregolarità, e solo se le irregolarità hanno il potenziale di causare danni futuri alla società. Non sono rilevanti le irregolarità passate o le questioni di responsabilità personale degli amministratori.

Nel caso concreto, secondo il Tribunale calabrese, il ricorso dei due soci non soddisfaceva i requisiti dell’attualità del danno e della residualità dell’azione, poiché le questioni sollevate erano relative a danni già verificatisi o il cui effetto si era esaurito. Inoltre, le questioni sollevate avrebbero dovuto essere oggetto di impugnativa specifica, come previsto dal Codice civile, e non potevano essere affrontate tramite l’azione ex articolo 2409 c.c.